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无效合同担保人法律责任法务报告-其他范文-实用范文
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无效合同担保人法律责任法务报告
无效合同担保人法律责任法务报告
根据现行法律和司法实践,结合本律师事务所在执业过程中的实践经验,现向贵司就无效合同合同中担保人的法律责任提供如下法务报告,以供贵司在制定决策、日常管理时参考。
法务动态
《担保法》《担保法解释》对无效担保合同中的担保人法律问题作了相关规定。为正确适用法律法规,保护当事人的合法权益,本律师事务所就此相关规定,进行系列解释并针对性的提出应对措施。(律师建议)
法规解读
担保合同无效的法律后果主要是合同所设定的保证、抵押、质押或其他担保形式不发生担保效力,担保人还可能承担担保合同以外的其他民事责任。
《民法通则》第六十一条规定:民事行为被确认为无效或者被撤销的,当事人因该行为取得的财产,应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任;
《担保法》第五条第二款规定:担保合同被认定无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任;
《担保法解释》第七条:主合同有效而担保合同无效,债权人无过错的,担保人与债务人对主合同债权人的经济损失,承担连带赔偿责任;债权人、担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的二分之一;
《担保法解释》第八条:主合同无效而导致担保合同无效,担保人无过错的,担保人不承担民事责任;担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。
根据上诉法律法规,无效担保合同担保人的法律责任按如下情形处理:
(1)主合同无效致使担保无效时担保人的责任,无论主合同的无效应归责于债权人还是债务人,还是双方都有过错,也无论无效的结果导致的是返还原物,还是赔偿损失,担保人无过错的,担保人都不应承担赔偿责任。
(2)主合同有效而担保合同无效时,债权人无过错的,因担保人的无效担保行为造成主合同债权人损失的,担保人应根据其过错与债务人承担连带赔偿责任。该种担保人承担连带赔偿责任的情形,主要是指债务人与担保人违反法律禁止性或强制性规定以及恶意串通欺骗债权人而缔结担保合同的情形。
(3)主合同无效而担保合同无效时,担保人明知主合同无效而仍然为其提供担保的,因担保人的无效担保行为造成主合同债权人经济损失的,担保人承担民事责任的部分,不应超过主合同债务人不能清偿部分的三分之一。
(4)主合同有效而担保合同无效时,债权人、担保人有过错的,担保人承担责任的部分,不应超过主合同债务人不能清偿部分的二分之一。
担保合同被确认无效后,不影响主合同的效力。但是,以提供担保作为主合同生效要件的,担保合同无效时,主合同应确认未生效。担保合同无效或者被撤销后,有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的民事责任。
律师建议
在担保活动中,当事人一定要书面约定,而不可口头约定;作为从合同的担保合同,担保人一定要细读主合同;若担保出现法律问题请及时咨询律师。
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台风过后,损失由谁埋单?-其他范文-实用范文
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台风过后,损失由谁埋单?
台风过后,损失由谁埋单?
近日,台风苏拉、达维、海葵先后登陆我国福建、浙江、上海、江苏、山东等地,给我局部分在建工程造成了一定的损失。作为建筑施工企业,因台风造成的损失是由发包人承担还是由承包人消化,是台风过后,我们首先需要考虑的问题。经研究相关法律法规,我们分析如下:
1.台风是否属于不可抗力?
答案是肯定的。所谓不可抗力,是指不能预见、不能避免、不能克服的客观情况。台风的发生具有偶然性,且中心风速可达12级,对于建设工程的承发包双方而言,都具有不能预见、不能避免、不能克服的特征。因此,我们认为,台风属于不可抗力。
2.台风登陆地区是否均可以援引不可抗力条款索赔?
是否可以索赔,看两个因素。一要看合同条款。关键研究不可抗力事件如何认定、经济损失如何分担。二要看影响程度。只有达到合同约定的风力等级或降水量标准的,要根据台风造成的影响具体分析。
合同没有约定的,建议进行索赔,索赔包括两个方面,一是工期,二是费用。
3.不可抗力造成的索赔的范围?
我们强调,还是要首先研读合同中不可抗力条款的约定,并按照合同的约定的范围予以索赔。
适用1999版《建设工程施工合同示范文本》的,除专用条款另有约定的外,承包人的以下损失可以索赔:
(1)因不可抗力延误的工期;
(2)工程本身的损害、因工程损害导致第三人伤亡和财产损失及运至施工场地用于施工的材料和待安装的设备的损害;
(3)因不可抗力停工的,停工期间,承包人应工程师要求留在现场的管理和保卫人员的费用;
(4)工程所需的清理、修复费用。
4.不可抗力索赔有哪些注意事项?
(1)研究合同条件,为索赔寻找合同依据,无合同依据的,执行《合同法》有关规定。
(2)全面准确提交资料。
(3)在合同约定的时限内提交索赔资料。
(4)既可索赔工期,也可索赔费用。
5.不可抗力事件中,承包人应当履行的附随义务?
(1)及时通知义务。不可抗力发生后,承包人及时通知现场工程师。
(2)采取措施避免损失扩大义务。不可抗力发生后,承包人应当积极采取措施,尽力减少损失。未能采取措施造成损失扩大的,就扩大的部分,承包人不能索赔。
(3)及时盘点损失。不可抗力时间结束后一定时间内(按合同约定),承包人应当及时将受害和损失情况、修复费用等及时递交发包人。
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