第二讲  构成要件该当性

〖考点大预测〗

1．结果加重犯的限制：对象限制、基本行为限制、加重结果限制、因果关系限制、量刑限制；

2．相当因果关系说；

3．结果必然发生、结果可能发生与因果关系的判断；

4．不作为的判断；

5．行为对象与相关概念的辨析；

【例2】关于“不作为”问题，下列说法正确的是（BEFLN）。

A．不纯正不作为犯，是指既可由作为构成、也可由不作为构成的犯罪。纯正不作为犯违反命令规范，其处罚依据是刑法分则明确规定的，但是，处罚不真正不作为犯没有实质根据，有违罪行法定；【不违反罪行法定主义：“禁止杀人”这样的禁止规范具有“复合性格”，其另一面是“必须尊重和保护他人的生命”这样的命令规范。】

B．警察甲在自己家里看到歹徒疯狂用刀砍杀自己的妻子，在想到妻子已经发现了自己“包二奶”的情况，如果救助妻子可能会身败名裂后，悄悄离开家，故意不解救妻子，最终导致妻子被杀，警察甲构成不作为故意杀人罪；【等价性问题：警察的不救助义务原则上成立玩忽职守罪。但是在考量如下情况下警察成立故意杀人罪：（1）警察系现场唯一能够救助、保护被害人的人；（2）其履行救助义务也相对比较容易；（3）其希望或者放任被害人死亡的故意心态极为明显。】

C．消防队员接到救火报告后，基于泄愤报复等恶意，明确拒绝前往火灾现场，导致重大人生、财产损害的，成立不作为的放火罪；【玩忽职守罪：（1）消防队员拒不履行救火义务的行为，属于玩忽职守行为，是纯正不作为行为。纯正不作为的作为义务，不能直接成为不纯正不作为犯的作为义务；（2）火灾的消除既取决于消防队员的努力，更受制于先前火势的大小。消防队员前往现场，并不绝对地就能扑灭火灾，其明确拒绝救火的行为，很难说对结果有实质的、排他的支配。】

D．医生接到病人的求助电话，拒不出诊救助危急病人，进而病人死亡的，医生构成不作为的故意杀人罪；【医生单纯拒绝救助病人的行为，原则上不能评价为不作为的故意杀人，此种行为只构成对医师义务的违反而已，但与故意杀人的行为不具有同等价值。（韩忠谟语）】

E．在寒冷的冬夜，甲在人迹罕至的山路上交通肇事后，下车查看被害人后，发现被害人流血不止，如果不送往医院很快就会死亡。甲发现四处无人，感到在这样的冬夜根本不会有车辆从这里经过，自己逃逸后也不会有人发现，但是如果自己将被害人送往医院可能要赔偿给被害人一大笔钱，想到自己如果救助被害人今后可能面临的沉重负担，甲匆忙逃逸。受害人在一小时后被冻死，甲构成不作为的故意杀人罪。【交通肇事后逃逸导致被害人死亡的，原则上以交通肇事罪的结果加重犯处理即可。不过在被害人受伤后流血不止，若不立即送往医院救治很快就会死亡；被害人受伤后躺在人迹罕至的山路上，；交通肇事发生在深夜，或者发生在寒冷的冬季等，肇事者对被害人放置不管的行为，本身包含着对被害人生命的现实危险性，单纯地对被害人放置不管的行为与故意杀人罪具有等价性。】

F．出租车司机见酒后上车的乘客沉睡，不可能辨明意欲前往的方向，即将其抱下车，置于偏僻的路边，致使醉酒者冻死的，出租车司机成立不作为的故意杀人罪；【可以基于功能保护关系所产生的义务成立故意杀人罪（a）行为人是否给结果发生的危险以重大原因（如先前行为的内容等）；（b）防止该结果所必要的作为是否容易；（c）是否存在可能防止结果发生的其他人；（d）必须以法令、合同等为依据，考虑行为人与被害人之间的关系；（e）在有其他参与人的情况下，必须判断“归责于谁”。】

G．饭馆老板A发现有顾客在店内发生口角，后来一方故意使用程度很高的暴力伤害他人时，不予阻止，也不及时向警察报告，最后被害人受重伤的，A成立不作为的故意杀人罪；【饭店不是危险源，A没有危险源管理义务】

H．甲发现一直在附近挨家挨户乞讨的乙站在自己门口要饭，就好心请他到自己家里吃饭，结果乙进入房间后，甲发现乙是身体极为虚弱的需要照料的人，但未对之进行照料，4小时后才将乙抱出房间，放到过道内，乙2小时后被他人发现，送到医院后很快死亡，甲构成不作为的故意杀人罪；

I．探险活动的共同体“驴友”甲、乙、丙、丁发现戊摔伤后为了不耽误旅游行程而完全不管不顾，自行撤离的导致戊死亡的，甲、乙、丙、丁均构成不作为的故意杀人罪；

J．甲在长期雇用的保姆发生严重疾病时，拒绝将其送到医院治疗，导致其错过救治的最佳时机而死亡，甲构成不作为的故意杀人罪；【以紧密共同体为依据，扩大不作为义务的范围是不妥当的。将遗弃罪的限制范围限于亲属之间乃是古代宗法社会以来的传统，但是，随着近代生产力的发达，事故频发，个人限于危险境地，无法自救的可能性增加，应当重新考量遗弃罪的适用范围。遗弃罪的本质不仅仅是对义务的违反，而是对于生命法益构成威胁的危险犯。（周光权语）H/I/J均构成遗弃罪。】

K．甲为了抢劫乙的财物而在某偏僻场所对后者实施暴力侵害，乙奋力反击，当场将甲打成重伤（有过失或者无任何过失）。乙发现甲躺在地上，流血不止，非常痛苦的呻吟，但是没有对价实施任何救助行为，而径直离开现场，4小时后，甲死亡。乙因其先行行为对甲负有作为义务，成立不作为的故意杀人罪；【乙因正当防卫而重伤甲，其行为不具有义务违法性，并不符合先行行为的条件，所以其不救助行为，不会成立不作为犯罪。即使在防卫过当的场合，也只存在防卫人就其防卫行为（作为）承担刑事责任的问题。】

L．深夜，犯罪人盗掘古墓葬时，将他人的农舍挖垮，并将房主埋在瓦砾中，在主人呼救，盗掘者救助十分容易的时候，盗掘者为了逃避法律追究，逃离现场，致使房主死亡，盗掘者构成盗掘古墓葬罪和不作为的故意杀人罪；【先行行为可以是犯罪行为，盗墓者构成盗掘古墓葬罪和不作为的故意杀人罪】

M．行为人甲故意重伤他人，在造成重伤结果并有死亡危险的情况下（如流血不止），甲扬长而去，被害人1小时后流血过多而死亡，甲构成故意伤害罪和不作为的故意杀人罪；【先行行为与记结果加重犯的关系：可以定故意伤害罪（致人死亡）论处，否则会使绝大多数的一罪认定为数罪。】

N．行为人甲的过失行为造成了A重伤（已经构成犯罪），同时产生了生命危险，乙故意不救助因而导致A死亡的，甲构成不作为的故意杀人罪；【过失犯罪与先行行为：如果认为过失犯罪不是作为义务发生的根据，则意味着甲的行为仅能成立过失致人死亡罪。但这无法达到罪刑均衡，因此甲成立过失致人重伤罪和不作为的故意杀人罪】

【例3】关于行为对象，下列说法正确的是（   ）。

A．赌博罪中的赌资是行为对象；【错误，赌资是组成犯罪行为之物】

B．销售伪劣产品犯罪、使用假币罪、假冒***罪中，伪劣产品、假币、假冒的***是行为对象【正确，出于行为定型的需要，有的犯罪工具也被认为是行为对象（本身不体现法益）】

C．使用伪造的信用卡进行诈骗时，伪造的信用卡是是供犯罪行为使用之物，但也是行为对象；【正确，出于行为定型的需要，有的犯罪工具也被认为是行为对象（本身不体现法益）】

D．每个犯罪都只有一个行为对象；【不是，如抢劫既侵犯人身，也侵犯财产】

【例4】关于结果加重犯问题，下列说法正确的是（BHIJ）。

A．行为人A对被害人B实施了伤害行为，由于B重伤，不能回家照料家中的