第九讲  刑法分则概述和破坏社会主义市场经济秩序罪

〖考点大预测〗

1．最后冲刺阶段：不要去搞特殊的观点；今年不会考很“特殊”的观点，分则的题目会中规中矩，难度不会太高，“适中”就好。不要花费大量的精力去记忆大量的、复杂的、极为细致的知识点，要有大局观。

2．行为犯的考察（与张老师命题时代不同的是：张老师重视对结果的考察）

3．销售金额的认定；

4．抽象危险犯、具体危险犯、结果犯、数额犯的具体认定问题；

5．走私犯罪、货币犯罪、金融诈骗罪、税收犯罪、知识产权犯罪等犯罪均要求掌握到“熟练”即可。不要求掌握到“深究”的程度，换言之，法条要熟悉，司法解释要熟悉。今年不会这市场经济犯罪中考察过多的“深入”的知识点。考生务必对法条（包括司法解释）要熟悉。对于听课的考生，往往“理论”懂了，但是由于“法条不熟”，而丢分，是十分可惜的。

【例48】以下犯罪中，刑法没有作数额和情节限定的犯罪是（全）。

A．走私武器、弹药罪；

B．走私核材料罪；

C．走私假币罪；

D．伪造货币罪；

E．擅自设立金融机构罪；

F．伪造、变造金融票证罪；

G．虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪；

H．伪造、出售伪造的增值税专用发票罪；

I．非法出售增值税专用发票罪；

J．非法购买增值税专用发票、购买伪造的增值税专用发票罪。

【例49】关于生产销售伪劣产品罪的销售金额的认定问题，下列说法正确的是（全）。

A．行为人生产或购进了伪劣产品后，与他人签订销售伪劣产品的合同时，合同上载明的货款就是销售金额，而不管其是否实际收回该款项，这是由市场交易的迅速性和获得货款的可能性所决定的；

B．销售合格产品和销售伪劣产品的金额无法区分时，将不可分割的金额认定为销售金额；

C．伪劣产品尚未销售，或者销售金额没有达到5万元的，不能认定为本罪的未遂犯而是无罪。

D．多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或货值金额累计计算；

E．销售金额不是违法所得，是生产者、销售者生产、销售伪劣产品没有扣除成本、税收的所得、应得的全部违法收入。违法所得是获利金额。

【例50】下列说法错误的是（C）。

A．直接将“瘦肉精”用于喂猪或者故意销售“瘦肉精”猪肉，按照生产、销售有毒、有害食品罪论处；屠宰行为也是一种生产行为，如果行为人明知是“瘦肉精”猪而提供屠宰服务的，也以本罪论处。

B．为杀特定的人而故意向其出售有毒、有害食品的，构成故意杀人罪；为了导致不特定的人或多数人重伤、死亡而生产销售有毒、有害食品的，构成投毒罪。

C．生产、销售劣药，足以对人体健康造成严重危害的，成立本罪。【错误，结果犯】

D．生产销售不符合卫生标准的食品，同时掺入有毒、有害的非食品性原料的，构成想象竞合犯，从一重处断。

【例51】关于走私犯罪，下列说法错误的是（D）。

A．走私报废的或者无法组装并使用的各种弹药的弹头、弹壳的，以走私普通货物、物品罪定罪；经国家有关技术部门鉴定为废物的，以走私废物罪论处。

B．走私假币罪的对象是伪造的货币。这里的伪造的货币不包括变造的货币。

C．走私管制刀具、仿真枪的行为不构成走私武器弹药罪，需要追究刑责的，以走私普通货物、物品罪论处；

D．走私文物罪与走私贵重金属罪：只禁止出口，不禁止进口。如果将文物和贵重金属从境外走私至境内的，无罪。【错误：成立走私普通货物、物品罪】

E．走私淫秽物品后在国内销售，属于走私行为的后续行为，只构成走私淫秽物品罪，不再构成贩卖淫秽物品罪。

F．海关工作人员收受贿赂又放纵走私的，应以受贿罪和放纵走私罪数罪并罚。

G．武装掩护走私的，以走私普通货物、物品罪从重处罚。以暴力、威胁方法抗拒缉私的，构成走私罪和妨害公务罪，数罪并罚。这里的武装掩护走私，只限于携带武器进行走私活动，而不要求行为人现实地使用了武器，如果使用武器杀害、伤害缉私人员的，应以走私罪和故意杀人罪、故意伤害罪并罚。

【例52】关于妨害对公司、企业的管理秩序罪，下列说法错误的是（E）。

A．受贿罪和非国家工作人员受贿罪“为他人谋取利益”，都包括正当利益；

B．对非国家工作人员行贿罪和行贿罪都要求“为谋取不正当利益”；

C．公司企业人员（非国家工作人员）不是直接利用本人的职权，而是利用本人的职权或地位所形成的便利条件，通过第三人为请托者谋取利益的，收受请托人的财物的（斡旋受贿），不成立非国家工作人员受贿罪。【不能将本罪的利用职务便利解释为间接的利用职务或职务上的便利条件】

D．在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，构成行贿罪；但是给予公司企业或者其他单位人员以各种名义手续费的，刑法未规定可以成立对非国家工作人员行贿罪。

E．莫小贝系华山武林旅游公司（国有公司）总经理，莫小贝为获取不正当利益，与李大嘴相勾结，假借订立糖葫芦买卖合同骗取国有财产100万元，莫小贝的构成签订、履行合同失职被骗罪【貌似失职被骗，实为贪污的，定贪污罪】

【例53】关于货币犯罪，下列说法正确的是（全）。

A．郭芙蓉看到莫小贝有100万元，便对莫小贝说：“100万元只能买10年的糖葫芦吃，我这里有2000万元的假币，如果你用100万元跟我换，你以后就可以不用为这辈子吃糖葫芦发愁了”莫小贝便拿100万元与郭芙蓉交换2000万元的假币，那知到家一看，竟然是2000万元的冥币。郭芙蓉定诈骗，购买假币方莫小贝无罪【出售：是指有偿转让，条件是对方知晓是假币，否则构成使用假币（存在诈骗）。出售的方式既包括用真币换取假币，也包括用实物换取假币。】

B．吕秀才是金融机构工作人员，用面值100元的100张假币换取了1万元真币构成金融工作人员购买假币、以假币换取货币罪；用1000元假币换了20万真币，定贪污罪。【正确】

C．将假币购买商品、兑换另一货币、存入银行、赠与他人、将假币用于交纳罚金或者罚款、将假币用于赌博、将假币交付给不知情的他人使用、向自动售货机中投入假币以取得商品、将假币支付嫖娼费用，购买毒品，支付走私款的均成立使用假币罪

D．吕秀才系能工巧匠，自行设计制作面值为200元的假货币，一般人均认为其为国家新发行的货币。在这种情况下，不存在与伪造的货币相当的真货币，也是伪造。伪造是指制造外观上足以使一般人误认为是货币的假货币的行为。【具体伪造与抽象伪造：没有货币发行权的人仿造真币的外观制作类似于真币的货币。根据对应的假币实施实施伪造（具体伪造）、无对应假币实施的伪造（抽象伪造）都是本罪的实行行为。】

E．伪造货币后又出售、持有、使用、运输的，以伪造货币罪定罪处罚，将上述行为作为量刑情节考虑。

F．假币在色彩上与真币略有差异，但是足以使一般人产生误认，应成立伪造货币罪的既遂。如果假币仿真度极低，按照一般人的注意力不会将其看做真币，属于未遂。

G．将假币在自动售货机上使用的，构成使用假币罪和盗窃罪的想象竞合犯。

【例54】关于金融诈骗罪，下列说法错误的是（AH）。

A．保险诈骗罪最高只能处15年有期徒刑。但是此时造成不正义的情