第四讲  有责性

〖考点大预测〗

1．间接故意与过于自信的过失的区分；

2．直接故意与间接故意的区分；

3．犯罪过失的认定：注意义务；

4．事实错误的认定：法定符合说与具体符合说

5．原因自由法理

【例14】以下构成间接故意的是（E）。

A．甲乙丙是擦高楼玻璃的工友。甲在楼顶看护绳索，乙丙在同一条绳索上施工。甲欲杀死乙，却不愿看到丙死亡，不过最终仍解开绳索，乙丙摔死。甲对丙的死亡在主观上是间接故意；【直接故意】

B．A女与B女以及其他朋友在一起玩耍时，B女借用A的手机打电话。后来，A的手机不见了。几天后，A听说B现在用的手机与她丢失的一样，便怀疑B偷了她的手机。A与女友Y等5人多次追问B，并要她承认偷了A的手机。但B一直不承认。某日凌晨2时左右，A与L等人在一酒吧间见到B时，A、L等人又追问B，逼迫其承认偷盗行为。B在众人的追问下表示：“为了证实我没有偷她手机，我可以去跳崖，以表明我的清白。”A便说：“你敢去跳，我就敢打车送你去”说完，A出钱，便同B、L等人坐两辆出租车，送B来到山崖边。山崖离地面高达数十米。B走到崖边，欲跳时，被同来的其他人拉回来。A对旁人说：她不会跳下去，只是做个样子吓唬我罢了。于是，B再次走到崖边，纵身跳下。A等人见B跳崖后，慌忙跑到山下，四处进行寻找搜救，未果。两天后，发现了B的尸体。经法医鉴定，B系生前高坠死亡。A构成间接故意杀人罪；【刺激跳崖案中，A对旁人说：“她不会跳下去，只是做个样子吓唬我罢了。”这说明，她并不认为结果真的会发生，对结果的发生缺乏预见，抱着B肯定不会往下跳的想法刺激B，所以结果的发生出乎她的意料，事后A见B跳崖后，慌忙跑到山下，四处进行寻找、搜救，也说明了这一点。所以，对A认定为过失致人死亡，应当是可以接受的结论。】

C．某煤矿的隧道地下浸水，岩石松动，随时有可能塌方，A为将机械抢救出来，下令工人冲进隧道抢运，这时发生塌方，致数人死亡，A构成间接故意；【过失】

D．均有醉意的两位老人甲与乙，决定比试武功，先由甲向乙的胸部推一掌，乙后退了几步，随即向甲的胸部推一掌，甲招架不住，被迎面推到在路边的稻田里，乙顺势扑在甲身上，甲用左手卡乙的颈部，用左手抓乙的面部。乙也不甘示弱，用右手推挡甲的左手，用左手卡甲的颈部，结果甲被卡死。乙的心理状态是间接故意；【过失，没有认真估算】

E．在射击表演中未受过专门训练的甲与人打赌，射击演员头顶的酒杯而击中演员，甲是间接故意杀人；【正确】

【例15】以下案例，成立过失犯罪的是（CD）。

A．A开车正常行驶，车轮压起石子，该石子碰巧砸中路旁骑车的B的脑袋，导致起摔倒后脑溢血死亡，A构成交通肇事罪；【对B的死亡结果无法具体预见，不成立过失犯罪】

B．甲的女儿（7岁）撒谎，甲便用一根竹片抽打乙的臀部，甲每抽打一次便问一声：“还撒谎吗？”乙只是哭而不回答，甲便继续抽打。大约抽打了30几下，甲听不到乙的哭声便住手，并将乙抱到床上。20分钟后发现乙死亡。甲构成过失致人死亡罪；【无罪】

C．手术小组的主刀医生A注意到他的某个助手B未按照医院的规定对手术刀进行消毒就直接手术的，并未进行阻止，导致病人C术后伤口感染，最后造成重伤结果的，A违反注意义务过失致人重伤；【A存在监督过失，否认信赖原则的适用】

D．甲在抓取武器时，还不清楚是射击还是只想威胁被害人，但是脱手扣动扳机，子弹打中被害人，甲构成过失致人死亡罪。【过失致人死亡罪。放任具有意志的内容。这种“未决意的状态”，因为缺乏意志性而排斥故意（耶塞克、魏根特）】

【例16】关于事实认识错误和法律认识错误问题，下列说法正确的是（ABCD）。

A．A故意伤害B，导致B重伤昏迷。B的仇人C经过现场时，以为B已经死亡，就以侮辱的故意肢解B的“尸体”，事后证明，B因C的肢解行为而死亡，C成立侮辱尸体罪和过失致人死亡罪的想象竞合犯；【正确：可以成立主观的故意未遂犯；对于客观可以成立过失犯，按照想象竞合处理】

B．甲以为留在长途汽车坐椅上的高级皮包时刚下车的乙的遗忘物，于是拿起来提前下车逃走了，但是，该皮包是汽车尾部卖票的售票员丙暂时放置在座位上的财物，甲想犯侵占罪，实施了盗窃罪，在重合范围内成立侵占罪；【正确】

C．甲盗窃了博物馆例的禁止出口的珍贵文物，然后将该文物私自赠送给外国人。甲知道自己的行为属于盗窃，但没有也不可能认识到其行为违反了刑法第325条关于禁止私自向外国人赠送禁止出口的珍贵文物的规定，甲只需承担盗窃罪的罪责；【正确：如果甲不可能认识到其私自将珍贵文物赠送给外国人的行为违反刑法，就只能承担盗窃罪的刑责。】

D．根据刑法规定，对入户抢劫本应适用加重法定刑，但行为人在行为时误认为对入户抢劫仅适用基本法定刑。对行为人需适用加重法定刑；【正确：违法性认识，不包括刑罚可罚性、法定刑的认识。】

【例17】下列说法正确的是（ABCD）。

A．甲明知自己酒后思维模糊，会陷入“发飙”的状态，为杀害乙而喝酒壮胆，结果在酒后头脑不清的状态下杀死了乙。甲成立故意杀人罪。

B．出租车司机A明知自己每天早晨5点出车，不然家庭经济无法支撑，但仍然和朋友打麻将到4：50，然后匆匆开车出门。在一个立交桥上，一贯自恃驾驶技术高明的A深感疲惫，实在睁不开眼，汽车向下滑落，将行人BC撞死。A成立交通肇事罪。【原因自由行为，是指预见到自己可能犯罪的情况下，行为人故意或者过失使自己陷入责任能力丧失或者降低的状态，并在该状态下引起犯罪结果的情形。原因自由行为，行为人可能成立故意犯罪，也可能成立过失犯罪。原因设定行为是故意的，就应当承担故意责任，原因行为是过失的，就应当承担过失责任。】

C．甲没有驾驶执照，却在马路上驾驶汽车，行至一拐弯处时，因为缺乏驾驶技能，没有避免结果的发生，导致5人死亡，甲构成交通肇事罪

D．乙持有驾驶执照，在驾驶面包车时，让6岁的儿子丙坐在副驾驶的座位上，行至某商店门前，乙停车购物，但没有熄灭发动机，丙便驾驶面包车前行。乙发现后大叫，急忙从商店跑出试图避免结果的发生，但由于车速过快，丙不能避免结果，导致3人死亡。丙对死亡结果负过失的责任。【即使行为人在靠近结果发生的时刻（A点）不可能避免结果的发生，但在此之前的时刻（B点）具有避免结果发生的可能性时，如果B点的行为具有危险性，仍然可以认定为过失。】【我国刑法中原因自由行为的法理：（a）刑法第18条：醉酒的人犯罪，应当负刑事责任；（b）司法解释：一般交通肇事行为，重伤3人以上，负事故全部或者主要责任的，才构成交通肇事罪。但是，酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆，交通肇事致1人以上重伤，负事故全部或者主要责任的，就构成交通肇事罪】

【例18】关于故意的认识内容，下列说法正确的是（ABCD）。

A．成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪，要求行为人明知自己掩饰、隐瞒的是犯罪所得；【某些犯罪的故意还要求行为人认识到刑法规定的特定事实，如特定的时间、地点、方法、对象、特定身份等】

B．根本不识外文的人贩卖英文淫秽小说，虽然行为人不知道其贩卖的是淫秽物品，只要其知道一般老百姓都知道该书是黄色书籍就构成贩卖淫秽物品罪。【社会评价要素：例如对淫秽物品的认识，只要行为人认识到了一般人会认为其贩卖的为淫秽物品，且事实上也是淫秽物品，就可以认定行为人认识到自己贩卖的是淫秽物品。】

C．盗窃罪中“多次盗窃的”、丢失枪支不报罪中的“造成严重后果”不是故意的认识内容【客观的超过要素】

D．只有当行为人认识到客观构成要件事实，同时认识到并无违法性阻却事由时，才能确定行为人具有犯罪的故意，否则不能认定故意。【正确，无违法性阻却事由事实的认识】