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2003年司法考试真题详细解析(试卷一)完美WORD版(二)
2010-07-17 21:32:27 来源: 作者: 【 】 浏览:1274次 评论:0
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规定某涉外民商事法律关系应适用某国法律的冲突规范,既可以是明确规定适用内国法,也可以直接规定只适用外国法,典型的单边冲突规范其连接点为某一国家名称,如本题题干所举的例子,它规定三类合同只能适用中华人民共和国的法律,其连接点是中国,在这样一个明确的连接点的指引下由于没有其他选择,因此称之为单边冲突规范。

所谓双边冲突规范是指冲突规范的系属并不直接规定适用内国法还是外国法,而只是规定一个可推定的系属,再根据这个系属并结合民商事法律关系的具体情况去推定应适用某法律的冲突规范,如"不动产所有权,适用不动产所在地法"即是一个双边冲突规范,在这个冲突规范中,系属部分"不动产所在地法"没有直接指明适用哪个国家的法律,需要结合具体案情才能确定。

所谓选择适用的冲突规范,是指其系属有两个或两个以上,规定了两种或两种以上可以适用的法律,但只选其中之一来调整国际民商事法律关系的冲突规范。根据允许选择的方式和条件的不同又分为:无条件选择适用的冲突规范,如"侵权行为的损害赔偿适用侵权行为实施地法或侵权结果发生地法";有条件选择适用的冲突规范,如我国《民法通则》第145条的规定:"涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,……涉外合同当事人没有选择的,适用于合同有最密切联系的国家的法律。"

所谓重叠适用的冲突规范,是指其系属有两个或两个以上,并且同时适用于某种民商事法律关系的冲突规范。例如,我国1999年国务院批准的《外国人在中华人民共和国收养子女登记办法》第3条规定:"外国人在华收养子女应符合收养法的规定,并不得违背收养人所在国的法律。"

 

22.中国南方某航运公司将其所有的一艘悬挂巴拿马国旗的远洋货轮转让给印度一家航运公司,该船舶所有权的转让应适用下列哪一国法律?

A.中国法律

B.巴拿马法律

C.印度法律

D.船舶所在地国法律

【答 案】B

【知识点】国际私法分论-船舶物权问题的法律适用

【详 解】根据我国《海商法》第270条规定:"船舶所有权的取得、转让和消灭,适用船旗国法律。"本题中由于船舶悬挂的是巴拿马的国旗,因此其所有权转让应适用巴拿马的法律。

 

23.美国人马丁和英国人安娜夫妇是来华工作的外国专家。来华之前,两人长期在印度工作,并在那里有惯常居所。在中国工作期间,马丁向我国人民法院提起离婚的诉讼请求。对于马丁和安娜的离婚纠纷,我国法院应该适用下列哪一国法律加以解决?

A.美国法

B.英国法

C.中国法

D.印度法

【答 案】C

【知识点】国际私法分论-涉外离婚问题的法律适用

【详 解】根据我国《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第188条规定:"我国法院受理的涉外离婚案件,离婚以及因离婚而引起的财产分割,适用我国法律。认定其婚姻是否有效,适用婚姻缔结地法律。"本题中,两个外国人在我国法院起诉离婚这显然属于涉外离婚案件,因为根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》304条规定:"当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业或组织,或者当事人之间民事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在外国,或者诉讼标的物在外国的民事案件,为涉外民事案件"。因此,根据上述司法解释的规定,本题中的离婚问题我国法院应当适用的法律为我国法。C项正确。

需要指出的是,《民法通则》第147条规定:"中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律,离婚适用受理案件的法院所在地法律。"这条规定实际上并不适用于本题中的情况,因为本题中并不是一个中国人和一个外国人的离婚问题,而是两个外国人的离婚问题。因此我国法院在制作判决书的时候不宜援引《民法通则》第147条的规定,而应援引上述最高院的司法解释的规定。

 

24.根据我国《反补贴条例》,采取反补贴措施的补贴应是下列选项中的哪一种?

A.出口补贴

B.国内补贴

C.出口国专向补贴

D.出口国普遍补贴

【答 案】C

【知识点】我国的贸易救济措施-反补贴-补贴的定义及补贴的专向性

【详 解】关于"补贴"的界定,根据2002年1月1日新实施的《中华人民共和国反补贴条例》第3条的规定,"补贴,是指出口国(地区)政府或者其任何公共机构提供的并为接受者带来利益的财政资助以及任何形式的收入或者价格支持。"从这条规定可以看出,补贴的提供者是出口国(地区)的政府或政府设立的公共机构,补贴两个要素为财政资助和利益。

关于"补贴的专向性",该条例第4条规定:" 依照本条例进行调查、采取反补贴措施的补贴,必须具有专向性。具有下列情形之一的补贴,具有专向性:(1)由出口国(地区)政府明确确定的某些企业、产业获得的补贴;(2)由出口国(地区)法律、法规明确规定的某些企业、产业获得的补贴;(3)指定特定区域内的企业、产业获得的补贴;(4)以出口实绩为条件获得的补贴,包括本条例所附出口补贴清单列举的各项补贴;(5)以使用本国(地区)产品替代进口产品为条件获得的补贴。在确定补贴专向性时,还应当考虑受补贴企业的数量和企业受补贴的数额、比例、时间以及给与补贴的方式等因素"。根据该条规定,我国要反的外国的补贴不是所有企业和产业都可以获得的普遍性补贴,而是我国法律明确规定的出口国政府给本国企业的专向性的补贴。故C项正确。

 

25.依照《跟单信用证统一惯例》(UCP500号)的规定,下列哪一种情况发生时,银行可拒绝付款?

A.货物的数量与合同的规定不符

B.货物的质量与合同的规定不符

C.货物在运输途中由于台风灭失

D.发票与提单不符

【答 案】D

【知识点】UCP500下银行审单和免责事项

【详 解】根据UCP500的规定,银行在议付货款时有审单义务,审单时要坚持"单证一致、单单一致"的原则,即单据与信用证要表面一致、单单之间也要表面一致,银行才能付款,单证不一致银行可以拒付,单单不一致视为单证不一致。这里的单据通常包括提单、发票、保险单、汇票、装箱单、原产地证明、质检证明等。单单不一致就是指这些单据之间相互不一致,如本题中的D项即属于"单单不一致",银行可以此为由拒绝付款。

根据UCP500规定的"信用证独立性原则",信用证交易独立于基础买卖合同关系,基础合同履行的情况及买卖当事人的资信情况不能成为银行付款或拒付的考虑事项,银行只能根据单单是否一致、单证是否一致来决定付款还是拒付,本题中ABC三项中的情况都属于基础合同关系,银行不得以之为由拒绝付款。

 

26.对原产地国家或地区与中国订有关税互惠协议的进口货物,应按下列选项中哪一种税率征税?

A.按普通税率征税

B.按优惠税率征税

C.按普惠制税率征税

D.按特惠税率征税

【答 案】B

【知识点】我国的对外贸易管理制度-关税措施-关税种类

【详 解】我国的海关关税有两种:进口关税和出口关税。进口关税按税率分为普通税率关税、优惠税率关税、特别税率关税。对原产于与中国未订有关税互惠协议的国家或地区的进口货物,按照普通税率征税;对原产于与我国订有关税互惠协议的国家或地区的进口货物,按照优惠税率征税。经国务院关税税则委员会特别批准,适用普通税率进口的货物,可以按照优惠税率征税。任何国家或地区对原产于中国的货物征收歧视性关税或者给予其他歧视性待遇的,海关对原产于该国家或地区的货物,可以征收特别关税。所以本题的正确答案是B项。普惠制是发达国家(给惠国)给予发展中国家(受惠国)出口产品的一种普遍的、非歧视的、非互惠性的减免关税的优惠制度,是在最惠国税率基础上进一步减税或全部免税的优惠待遇。普惠制项下的出口产品关税比最惠国税率还要低约三分之一。由于普惠制是单向的、非互惠的关税优惠制度,因此不符合题中互惠的情况,故C项不正确。特惠税率适用原产于与我国签定有特殊优惠关税协定的国家或地区的进口货物。故D项不正确。

 

27.假设有下列情形:中国甲厂、乙厂和丙厂代表中国丙烯酸酯产业向主管部门提出了对原产于A国、B国和C国的丙烯酸酯进行反倾销调查的申请,经审查终局裁定确定倾销成立并对国内产业造成了损害,决定征收反倾销税。在此情形下,反倾销税的纳税人应是下列选项中的哪一个?

A.丙烯酸酯的出口人

B.丙烯酸酯的进口经营者

C.丙烯酸酯的中国消费者

D.丙烯酸酯在A、B、C三国的生产者

【答 案】B

【知识点】我国的对外贸易管制-反倾销-纳税义务人

【详 解】根据我国2002年1月新施行的《反倾销条例》第40条规定:"反倾销税的纳税人为倾销进口产品的进口经营者",本题正确答案是B项。

 

28.《多边投资担保机构公约》承保的"违约险"中的"约"是指下列选项中的哪一种?

A.东道国公司与外国投资者签订的契约

B.东道国公司与外国投资者所属国政府签订的契约

C.东道国政府与外国投资者签订的契约

D.东道国政府与多边投资担保机构签订的契约

【答 案】C

【知识点】《多边投资担保机构公约》(MIGA)承保险种

【详 解】MIGA的承保险种主要有:(1)货币汇兑险:可归因于东道国政府的任何措施,限制将其货币兑换成可自由使用货币或投保人可接受的另一种货币并汇出东道国境外,包括东道国政府未能在合理的时间内对该投保人提出的汇兑申请作出行动。(2)征收和类似措施险:可归因于东道国政府的任何立法上的作为或行政上的作为或不作为,具有剥夺投保人对其投资的所有权或控制权,或其应从该投资中得到大量收益的效果,但政府为管理其境内的经济活动而正常采取的普遍适用的非歧视性措施不在此列。(3)违约险:东道国政府不履行或违反与投保人(外国投资者)签订的合同,并且投保人无法求助于司法或仲裁机关对毁约或违约的索赔作出裁决;或该司法或仲裁机关未能在根据本机构条例订立的担保合同规定的合理期限内作出裁决;或虽有这样的裁决但未能执行。(4)战争和内乱险:可归因于东道国境内任何地区军事行动或内乱而给投资者造成的损失。故这道题正确答案是C项。(91考试网 91exam.org 网上收集整理)

 

29.下列关于法律职业道德基本原则的表述,哪一项是不正确的?

A.法律职业道德的基本原则是法律职业道德的基本尺度、基本纲领和基本要求

B.法律职业道德的基本原则可以直接作为确定法律职业人员具体职业责任的法律依据

C.由于法律职业道德基本原则是共同的,它们就构成法律职业人员共同遵循的基本要求

D.在不同的社会制度中,法律职业道德基本原则的要求有不同的内容

【答 案】B

【知识点】法律职业道德基本原则

【详 解】法律职业责任是法律职业人员违反有关法律职业人员的法律和道德规范所应承担的责任。法律规范和职业道德规范的具体内容构成了法律职业责任的基础。法律职业道德基本原则,是为法律职业的法律规范和道德规范提供某种基础的综合性、指导性的规范,不能直接作为确定法律职业人员具体职业责任的法律依据。故B选项错误。

 

30.主诉检察官陈某办理某单位的一起走.私案。此时,他应当遵循的基本要求是下列哪一项?

A.兼顾国家利益和单位利益

B.充分考虑走.私单位职工的经济利益要求

C.以事实为根据,以法律为准绳

D.综合各方面的意见,权衡利弊

【答 案】C

【知识点】检察官职业道德

【详 解】"以事实为根据,以法律为准绳",是法律职业人员贯彻社会主义法律基本原则和正确适用法律的基本要求。检察官办理案件,应当遵循这一基本要求。故应选C选项,A、B、D明显与此相悖,不选。

 

二、多项选择题,每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案,少答或多答均不得分。本部分31-80题,每题1分,共50分。

31.在现代法律实践中,当法的价值发生冲突时,通常采取哪些原则?

A.价值排序原则

B.秩序优先原则

C.个案平衡原则

D.比例原则

【答 案】ACD

【知识点】平衡价值冲突的原则

【详 解】价值排序原则,即价值位阶原则,它与个案平衡原则、比例原则都是平衡价值冲突的原则。在现代法律价值体系中,秩序是其他法律价值的基础,但是秩序表现为实现自由、正义的社会状态,必须接受自由、正义标准的约束,因此秩序相对于自由、正义而言,并不是优先的,B选项的"秩序优先原则"不成立。

 

32.下列哪些情况会导致法律责任?

A.保安员曲某收5元自行车停车费,并不给收据

B.姜某向报社写信揭露某记录片造假,报社没有刊登

C.冯某经公共汽车售票员提醒后仍不给抱小孩的乘客让座,小孩被拥挤受伤

D.塑胶五金厂要求工人一天至少工作15小时,加班费为每小时1.5元

【答 案】AD

【知识点】法律责任

【详 解】法律责任,是指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利法律后果。法律责任产生的前提要么是违法行为(包括违约行为),要么是法律的强制性规定;当然,违法行为的认定也离不开法律的规定。

根据《消费者权益保护法》第二十一条,经营者提供服务,应当按照国家有关规定或者商业惯例向消费者出具服务单据。据此,A选项的情况会导致法律责任。根据《劳动法》第三十七条、第四十四条和第九十条的规定,D选项的情况会导致法律责任。

在B选项,报社没有刊登的义务,当然谈不上法律责任的存在。在C选项,冯某对小孩的受伤不承担法律责任,因为冯某没有让位的法律义务(只是社会公德要求的道德义务而已)。(91考试网 91exam.org网上收集整理)

 

33.甲因乙不能偿还欠款将其告上法庭,并称有关证据被公安机关办理其他案件时予以扣押,故不能提供证据。法官负责任地到公安机关调查,并复制了相关证据材料。此举使甲最终胜诉。从法理学角度看,对该案的下列说法,哪些可以成立?

A.本案的承办法官对"以事实为根据,以法律为准绳"原则有着正确的理解

B.法官在审理此案时,违背了法官中立原则

C.本案的承办法官对司法公正的认识有误,法律职业素养有待提高

D.本案的审理比较好地体现了通过审判保障公民权利的司法功能

【答 案】AD

【知识点】司法的原则

【详 解】根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条的规定,人民法院可以根据当事人的申请调取证据。这不违背法官中立原则,也不妨碍司法公正,B、C不是应选项。

 

34.罗马法的渊源有哪些?

A.民众大会等制定的法律

B.最高裁判官等发布的告示

C.五大法学家(盖尤斯等)的解答与著述

D.元老院决议、皇帝敕令

【答 案】ABCD

【知识点】罗马法的渊源

【详 解】五大法学家(盖尤斯等)的解答与著述具有法律约束力,因此也属于罗马法的渊源。

 

35.南京国民政府于1947年公布和实施《中华民国宪法》。下列哪些是对这部宪法的正确表述?

A.该法规定了选举、罢免、创制、复决等制度

B.该法的基本精神沿袭《训政时期约法》和"五五宪草"

C.该法体现了《动员戡乱时期临时条款》的立法原则

D.该法确立的政权体制既不是内阁制,也不是总统制

【答 案】ABD

【知识点】1947年《中华民国宪法》

【详 解】《动员戡乱时期临时条款》是1948年颁布施行的,1947年《中华民国宪法》的当然谈不上体现该"临时条款"的立法原则。

 

36.清末外国在华领事裁判权制度中设有一种特殊的审判机构,即"会审公廨"。下列关于这一机构的表述哪些是正确的?

A.会审公廨是1864年清廷与欧洲列强协议建立的

B.在会审公廨中,凡涉及外国人案件,必须有领事官员参加会审

C.在会审公廨中,凡中国人与外国人间诉讼案,由本国领事裁判或陪审

D.会审公廨设在租界内

【答 案】BCD

【知识点】会审公廨

【详 解】会审公廨是1864年清廷与英美法三国驻上海领事协议在租界内设立的特殊审判机构。而A选项称是"清廷与欧洲列强协议建立的",是不确切的,不应选。

 

37.下列有关《德国民法典》的表述,哪些是错误的?

A.该法典主要体现了自由资本主义时期的法律精神

B.该法典较全面地规定了法人制度

C.在立法技术上,该法典逻辑体系严密、用语精确

D.该法典基本上是在日尔曼法的基础上形成的

【答 案】AD

【知识点】《德国民法典》

【详 解】《德国民法典》是19世纪末自由资本主义向垄断资本主义过渡时期的法典,也是德国资产阶级和容克贵族相妥协的产物,因此A选项错误。《德国民法典》也继受了罗马法,当然也在很大程度上保留了较多固有的日耳曼法因素;但不管怎么说,罗马法是《德国民法典》的基础,因此D选项也是错误的。

 

38.《唐律疏议》又称《永徽律疏》,是唐高宗永徽年间完成的一部极为重要的法典。下列关于《唐律疏议》的表述哪些是正确的?

A.《唐律疏议》是由张斐、杜预完成的法律注释

B.《唐律疏议》引用儒家经典作为律文的理论依据

C.《唐律疏议》奠定了中华法系的传统

D.《唐律疏议》对唐代的《武德律》等法典有很深的影响

【答 案】BC

【知识点】《唐律疏议》

【详 解】律学家张斐、杜预是给《晋律》作解释,而非给《永徽律》作解释,因此A是不正确的;《武德律》是唐朝的首部法典,先于《永徽律疏》制定,因此D选项也是不正确的。

 

39.中国南宋规定户绝指家无男子承继。按照南宋的继承制度,若出现户绝,立继承人的方式有哪些?

A."立继"

B."祖继"

C."嗣继"

D."命继"

【答 案】AD

【知识点】立继承人方式

【详 解】南宋"户绝"立继承人的方式有二:一是"立继",即"夫亡而妻在",立继从妻;二是"命继",即"夫妻俱亡",立继从其尊长。

 

40.我国1993年的宪法修正案涉及下列哪些方面的内容?

A.明确把"坚持改革开放"写进宪法

B.增加规定"土地的使用权可以依照法律的规定转让"

C.明确把"我国将长期处于社会主义初级阶段"写进宪法

D.把县级人民代表大会的任期由3年改成5年

【答 案】AD

【知识点】宪法修正案

【详 解】B选项是1988年宪法修正案涉及的内容;C选项是1999年宪法修正案涉及的内容。

 

41.依据我国特别行政区基本法,下列哪些选项的表述是正确的?

A.特别行政区的立法不需要报全国人民代表大会常务委员会批准

B.不服特别行政区法院的判决,可以上诉至我国最高人民法院

C.特别行政区可以自主决定外交、经济、财政等事项

D.中央人民政府可授权特别行政区依照基本法自行处理有关对外事务

【答 案】AD

【知识点】特别行政区

【详 解】根据《香港特别行政区基本法》和《澳门特别行政区基本法》第十七条第二款,特别行政区的立法机关制定的法律须报全国人民代表大会常务委员会备案,且备案不影响该法律的生效;但是,并非"批准"。因此A选项正确。

根据《香港特别行政区基本法》和《澳门特别行政区基本法》第二条,特别行政区享有独立的司法权和终审权;根据《香港特别行政区基本法》第八十二条和《澳门特别行政区基本法》第八十四条第二款,特别行政区终审权属于特别行政区终审法院。因此B选项错误。

根据《香港特别行政区基本法》和《澳门特别行政区基本法》第十三条第一款,中央人民政府负责管理与特别行政区有关的外交事务,因此C选项称"特别行政区可以自主决定外交事项"是不正确的。

但根据《香港特别行政区基本法》和《澳门特别行政区基本法》第十三条第三款,D选项是完全正确的。

 

42.某村开始了三年一次的村委会选举,推选以下四位村民为村委会主任候选人。根据我国宪法和法律,你认为下列

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