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2009年司法考试真题及详解(试卷二)完美word版(三)
2010-07-22 10:02:06 来源: 作者: 【 】 浏览:1681次 评论:0
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家赔偿,下列哪些选项是错误的?

  A.国家应当对王某从2008年6月5日到2009年3月2日被羁押的损失承担赔偿责任

  B.国家应当对王某从2006年12月11日到2008年3月4日被羁押的损失承担赔偿责任

  C.国家应当对王某从2006年12月5日到2008年3月4日被羁押的损失承担赔偿责任

  D.国家应当对王某从2008年3月4日到2009年3月2日被羁押的损失承担赔偿责任

 90.关于公告,下列哪些选项是正确的?

  A.行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大许可事项应当向社会公告

  B.行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的,申请人、利害关系人提出听证申请的,行政机关应当予以公告

  C.行政机关在其法定权限范围内,依据法律委托其他行政机关实施行政许可,对受委托行政机关和受委托实施许可的内容应予以公告

  D.被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可,行政机关予以撤销的,应当向社会公告

三、不定项选择题。每题所设选项中至少有一个正确答*案,多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含91-100题,每题2分,共20分。

  (一) 甲为某国有企业出纳,为竞争公司财务部主任职位欲向公司副总经理乙行贿。甲通过涂改账目等手段从公司提走20万元,委托总经理办公室秘书丙将15万元交给乙,并要丙在转交该款时一定为自己提升一事向乙"美言几句"。乙收下该款。八天后,乙将收受钱款一事报告了公司总经理,并将15万元交到公司纪检部门。

  一个月后,甲得知公司委任其他人担任财务部主任,恼羞成怒找到乙说:"还我15万,我去把公司钱款补上。你还必须付我10万元精神损害赔偿,否则我就将你告到检察院。"乙反复向甲说明钱已上交不能退还,但甲并不相信。数日后,甲携带一桶汽油闯入乙办公室纵火,导致室内空调等财物被烧毁。请回答91-94题。

91.关于甲从公司提出公款20万元并将其中一部分行贿给乙的行为,下列选项错误的是:

  A.甲构成贪污罪,数额是20万元;行贿罪与贪污罪之间是牵连关系,不再单独定罪

  B.甲构成贪污罪、行贿罪,数罪并罚,贪污数额是5万元,行贿15万元

  C.甲构成贪污罪、行贿罪,数罪并罚,贪污数额是20万元,行贿15万元

  D.甲对乙说过要"去把公司钱款补上",应当构成挪用公款罪,数额是20万元,再与行贿罪并罚

92.关于乙的行为,下列选项错误的是:

  A.乙构成受贿罪既遂

  B.乙构成受贿罪中止

  C.乙犯罪以后上交赃物的行为,属于酌定从轻处罚情节

  D.乙不构成犯罪

 93.关于丙的行为,下列选项正确的是:

  A.丙构成受贿罪共犯

  B.丙构成介绍贿赂罪

  C.丙构成行贿罪共犯

  D.丙没有实行行为,不构成犯罪

94.关于甲得知财务部主任由他人担任后实施的行为,下列选项错误的是:

  A.甲的行为只构成放火罪

  B.甲索要10万元"精神损害赔偿"的行为不构成敲诈勒索罪

  C.甲的行为是敲诈勒索罪与放火罪的想象竞合犯

  D.甲的行为是敲诈勒索罪与放火罪的吸收犯

  (二)

  法院在刑事案件的审理过程中,根据对案件的不同处理需要使用判决、裁定和决定。请根据有关法律规定及刑事诉讼原理,回答第95-97题。

 95.关于判决、裁定、决定的适用对象,下列选项正确的是:

  A.判决不适用于解决案件的程序问题

  B.裁定不适用于解决案件的实体问题

  C.决定只适用于解决案件的程序问题

  D.解决案件的程序问题只能用决定

96.关于一个案件中适用判决、裁定、决定的数量,下列选项正确的是:

  A.在一个案件中,可以有多个判决  B.在一个案件中,可以有多个裁定

  C.在一个案件中,可以有多个决定  D.在一个案件中,可以只有决定,而没有判决或裁定

97.关于判决、裁定、决定的效力,下列选项正确的是:

  A.判决只有经过法定上诉、抗诉期限才能发生法律效力

  B.裁定一经作出立即发生法律效力

  C.有些决定可以申请复议,复议期间不影响决定的效力

  D.法院减刑、假释裁定的法律效力并不最终确定,检察院认为不当而提出纠正意见的,法院应当重新组成合议庭进行审理,作出最终裁定

98.2002年底,王某按照县国税局要求缴纳税款12万元。2008年初,王某发现多缴税款2万元。同年7月5日,王某向县国税局提出退税书面申请。7月13日,县国税局向王某送达不予退税决定。王某在复议机关维持县国税局决定后向法院起诉。下列选项正确的是:

  A.复议机关是县国税局的上一级国税局

  B.复议机关应自收到王某复议申请书之日起二个月内作出复议决定

  C.被告为县国税局

  D.是否适用《税收征收管理法》"纳税人自结算缴纳税款之日起三年内发现的,可以向税务机关要求退还多缴的税款"的规定,是本案审理的焦点之一

99.下列情况属于或可以视为行政诉讼中被告改变被诉具体行政行为的是:

  A.被诉公安局把拘留三日的处罚决定改为罚款500元

  B.被诉土地局更正被诉处罚决定中不影响决定性质和内容的文字错误

  C.被诉工商局未在法定期限答复原告的请求,在二审期间作出书面答复

  D.县政府针对甲乙两村土地使用权争议作出的处理决定被诉后,甲乙两村达成和解,县政府书面予以认可

100.郑某因某厂欠缴其社会养老保险费,向区社保局投诉。2004年9月22日,该局向该厂送达《决定书》,要求为郑某缴纳养老保险费1万元。同月30日,该局向郑某送达告知书,称其举报一事属实,并要求他缴纳养老保险费(个人缴纳部分)2,000元。郑某不服区社保局的《决定书》向法院起诉,法院的生效判决未支持郑某的请求。2005年4月19日,郑某不服告知书向市社保局申请复议,后者作出不予受理决定,郑某不服提起诉讼。下列选项正确的是:

  A.郑某向市社保局提出的复议申请已超过申请期限

  B.区社保局所在地的法院和市社保局所在地的法院对本案均有管辖权

  C.郑某的起诉属重复起诉

  D.如郑某对告知书不服直接向法院起诉,法院可以被诉行为系重复处理行为为由不受理郑某的起诉

 

试卷二答*案及解析

一单项选择题。

1.【答*案】C.【预测对照】:基础预测阶段 刑法总则

【考点】:刑法的解释方法

【专家解析】:

(1)缩小解释,是指对刑法条文作狭于字面意思的解释。A选项应属于当然解释。

(2)当然解释,即刑法规定虽未明示某一事项,但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理,得出该规定的适用范围。B选项的“出售”字面含义应仅指“销售”,所以解释为“购买和销售”属于扩张解释。

(3)扩张解释指对刑法条文作宽于字面意思的解释。C选项携带凶器抢夺从字面来看得不出抢劫罪的结论,但由于该行为的社会危害性与一般抢夺不同,行为人随时可能使用凶器,其危害性相当于抢劫罪,所以解释为以抢劫罪论处,一方面超出了字面含义,另一方面又没有超出国民的预测可能性,所以是扩张解释。

(4)类推解释,是指当刑法条文没有明文规定时,类推适用最相类似的条文定罪量刑。D选项没有超出国民的预测可能性,不属于类推解释。

2.【答*案】C.【预测对照】:真题模考阶段 a卷  第6题

【考点】:犯罪主体

【专家解析】:强制猥亵、侮辱妇女罪的主体是一般主体,并未要求是男性,A错误。依刑法第267条第2款,“携带凶器抢夺的,依照本法第二百六十三条(抢劫罪---编者注)的规定定罪处罚”,根据2005年6月8日最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》规定,“携带”行为并不要求“使用”,如已“使用”,应直接适用刑法第263条的规定。所以乙构成抢劫罪,B选项错误。依刑法238条第2款,非法拘禁致人死亡属于非法拘禁罪的结果加重犯,丙未达非法拘禁罪的刑事责任年龄,所以不负刑事责任,C正确。依刑法第411条,放纵走*私罪的主体只能是海关工作人员,所以丁不能构成该罪,D错误。

3.【答*案】D【预测对照】

【考点】:正当防卫

【专家解析】:正当防卫是指为了保护国家、公共、本人或他人的人身、财产或其他合法权益免受正在进行的不法侵害,而对不法侵害人所采取的为制止其不法侵害且没有明显超过必要限度造成重大损害的行为。其条件是不法侵害必须正在进行,不法侵害结束之后进行的加害行为,不是正当防卫,构成犯罪的应追究故意犯罪的刑事责任,所以A说法正确,不选。对于财产性犯罪,行为人被当场发现并被追捕,即使已经既遂,在逃跑现场也可以进行正当防卫。所以B说法正确,不选。因动物不具有社会性,其行为不能被评价为是否合法,只有在被饲主唆使时,其行为才可视为不法侵害,所以C说法正确,不选。正当防卫中的不法侵害可以是故意也可以是过失的,所以D说法错误,应选。
4.【答*案】B【预测对照】

【考点】:紧急避险

【专家解析】:紧急避险是指为了使国家、公共、本人或他人的人身、财产或其他合法权益免受正在发生的危险,不得已而损害另一较小合法权益的行为。本题中,甲的行为是指向第三人丙的合法权益,而不是直接对不法侵害人乙的还击,所以不是正当防卫。由于丙的健康权和财产权相对于甲的生命是较小合法权益,所以甲是紧急避险,属于合法行为,不是犯罪。B正确。
5.【答*案】B.【预测对照】【考点】:犯罪停止形态

【专家解析】:中止是“能达目的而不欲”,未遂是“预达目的而不能”,本题中乙的欺骗行为并不足以使甲的伤害行为停止,所以甲放弃伤害属于犯罪中止。
6.【答*案】D【预测对照】基础阶段刑法模拟(二)不定项第4题

【考点】:教唆犯

【专家解析】:根据共犯从属性理论,乙并未实施强.奸行为,不具有对妇女丙的性的法益侵害性,甲的教唆行为应不构成犯罪,另外,甲并未教唆乙抢夺,所以甲也不是抢夺罪的教唆犯,A错误。教唆犯既可能是实行犯,也可能是帮助犯,B错误。吸食、注射毒.品不构成犯罪,教唆他人吸食、注射毒.品的成立教唆他人吸毒罪,C错误。教唆犯可能起主要作用也可能起次要作用,可能是主犯或从犯,而帮助犯是为他人犯罪提供辅助作用的人,一定是从犯,D正确。

7.【答*案】C.

【考点】:共同犯罪,抢夺罪,转化型抢劫罪

【专家解析】:甲、乙共谋行抢,只是要抢夺,并未共谋抢劫,乙的行为是抢夺行为,甲属于269条的转化型抢劫。C正确。

8.【答*案】A.

【考点】:绑架罪

【专家解析】:依刑法239条的规定,绑架中“致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的,处死刑,并处没收财产”,只有导致被害人死亡结果时,包括故意杀害被绑架人或者过失致使被绑架人死亡,才应当判处死刑,A只是伤害被绑架人造成残疾,应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。所以应选A。

9.【答*案】C.

【考点】:没收财产

【专家解析】:依刑法263条,抢劫数额巨大应并处罚金或者没收财产,二者只能选其一,A错误。根据刑法59条第1款,“没收全部财产的,应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用”,所以只要是需要犯罪分子扶养的家属,不管是否成年,都要保留必需的生活费用,B错误。根据刑法264条,盗窃珍贵文物情节严重的,一律没收财产,所以C正确。刑法六十条:“没收财产以前犯罪分子所负的正当债务,需要以没收的财产偿还的,经债权人请求,应当偿还。”所以需要经债权人的请求,D说法错误。
10.【答*案】B.【预测对照】

【考点】:累犯

【专家解析】:刑法65条:“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪除外。前款规定的期限,对于被假释的犯罪分子,从假释期满之日起计算。”66条:“危害国家安全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后,在任何时候再犯危害国家安全罪的,都以累犯论处。”A中甲犯后罪时仍处于假释考验期,不是在前罪刑罚执行完毕后,而且后罪是过失犯罪,不符合累犯条件,错误。B乙前后两个罪都是故意犯罪,都应判处有期徒刑以上,后罪发生在前罪刑罚执行完毕的五年以内,符合累犯条件,正确。C中丙是危害国家安全罪累犯,错误。D前罪是过失犯罪,不构成累犯,错误。
11.【答*案】A.【预测对照】【考点】:犯罪数额计算

【专家解析】::甲15周岁时的行为是携带凶器抢夺按抢劫罪论处,应与后面17周岁时的抢劫数额累计,A正确。乙收受的15万元贿赂即是犯罪数额,受贿后如何使用赃款不影响犯罪数额的计算,B错误。丙的两次诈骗行为都是既遂,数额分别是6万和12万,至于如何使用其中的6万元不影响犯罪数额的认定,但可以作为酌定量刑情节考虑,所以C错误。丁的犯罪后销赃行为属于不具有期待可能性的行为,不单独定罪,只对盗窃6000元的犯罪行为处罚,D错误。

12.【答*案】B

【考点】:假释、累犯

【专家解析】::根据刑法65条,累犯是在前罪刑罚执行完毕或者赦免以后再犯新罪,假释考验期内,前罪刑罚尚未执行完毕,因此不构成累犯,A说法正确,不选。刑法81条第2款:“对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强.奸、绑架等暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,不得假释。”危害国家安全的犯罪分子不属于不得假释的对象,所以B说法错误,应选。丙也不属于不得假释的对象,因此对其假释是正确的,C不选。丁犯抢劫罪被判九年,不属于81条第2款不能假释的对象,可以假释,D正确,不选。

13.【答*案】B.

【考点】:为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪,故意泄露国家秘密罪,受贿罪等。

【专家解析】::因戴某是外国人,属境外的人员,黄某是为境外人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报,不是资助危害国家安全犯罪活动的行为,同时黄某收受了戴某的贿赂,应数罪并罚,所以选B。
14.【答*案】B.

【考点】:侵犯著作权罪

【专家解析】::赵某的行为是侵犯著作权并销售侵权复制品的行为,根据2004年12月8日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,第十四条:“实施刑法第二百一十七条规定的侵犯著作权犯罪,又销售该侵权复制品,构成犯罪的,应当依照刑法第二百一十七条的规定,以侵犯著作权罪定罪处罚。”所以选B。
15.【答*案】 A.【预测对照】【考点】:保险诈骗罪停止形态【专家解析】:刑法第二十三条:“已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。”犯罪未得逞,是指行为人所希望或者放任的、行为性质所决定的危害结果没有发生。未得逞具有行为人所追求的目的没有实现的含义。甲的行为着手实行后即被发觉,危害结果的发生是在侦查机关的控制之下为了侦破犯罪的需要所采取的一种侦查手段,诈骗行为与危害结果之间并无因果关系,所以成立犯罪未遂,应选A。

16.【答*案】D.

【考点】:赌博罪、抢劫罪、故意杀人罪

【专家解析】:刑法303条:“以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。”甲构成赌博罪。甲在抢劫后为了灭口而杀害被害人,成立抢劫罪与故意杀人罪。三个罪并罚,所以选D。
17.【答*案】D.

【考点】:故意伤害罪、故意毁坏财物罪、抢劫罪、抢夺罪

【专家解析】:甲以伤害的目的使用暴力把乙打成重伤,成立故意伤害罪。甲夺乙的手机并不是要据为己有而是为了防止乙报警,事后将手机扔进水沟也正说明了这一点,所以甲的行为应构成故意毁坏财物罪而不是抢夺罪,所以应选D。
18.【答*案】C.  【预测对照】:基础阶段模拟(二)第27题

【考点】:盗窃罪、侵占罪等

【专家解析】:甲作为卸货员,是在监督人员的监督下工作的,所以甲对货物只是占有辅助者,并不是真正的占有人,由于其不占有财物,趁占有人即监督员上厕所之机将他人占有的财物非法据为己有,成立盗窃罪,选C。
19.【答*案】 B    【预测对照】:基础阶段模拟(二) 第33题

【考点】:抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪

【专家解析】:由于取财结果与投放安眠药之间具有因果关系,所以四人构成抢劫罪。
20.【答*案】C.  【预测对照】:法条串讲讲义 刑法分则考点3

 【考点】:单位行贿罪

【专家解析】:刑法393条:“单位为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费,情节严重的,……。”本题中何经理为本单位谋取不正当利益给作为国家工作人员的医院院长、副院长行贿,构成单位行贿罪,选C。

21.【答*案】: D       

【考点及易混点】: 侦查权的分配

【专家解析】:刑事诉讼法第225条规定:“军队保卫部门对军队内部发生的刑事案件行使侦查权。   对罪犯在监狱内犯罪的案件由监狱进行侦查。    军队保卫部门、监狱办理刑事案件,适用本法的有关规定。”

22.【答*案】: D         【预测对照】:

【考点及易混点】: 检察院的立案管辖

【专家解析】:本题目本质上是在考察哪些案件是由检察院立案侦查的。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》(以下简称六机关规定)第1条“按照刑事诉讼法对刑事案件管辖的分工的规定,人民检察院管辖贪污贿赂犯罪,国家机关人员的渎职犯罪,国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪……”其中对于国家机关工作人员的渎职犯罪为刑法分则第9章的规定,其中就有“《刑法》第407条规定的违法发放林木采伐许可证罪、《刑法》第416条第2款规定的阻碍解救被拐卖儿童罪、”因此,A、C都由检察机关立案侦查。对于本题的D项属于《刑法》第331条规定的传染病菌种、毒种扩散罪,属于刑法分则第六章规定的妨害社会管理秩序罪,应当由公安机关立案侦查,所以D项正确。对于B项,题目所出并非严谨,根据《人民检察院刑事诉讼规则》(以下简称高检规则)第8条第四款规定:国家机关工作人员利用职权实施的破案选举案也是由检察机关立案侦查,但是本案中吴某并没有明确其是国家机关工作人员的身份,如果吴某非国家机关工作人员,而实施了破坏选举的犯罪,也是要由公安机关直接受理立案侦查,所以选B项也有可能,但是考虑到本题单选最为贴切的仍然是D项。

23.【答*案】:D

【考点及易混点】: 辩护人的范围

【专家解析】:此题属于常规重复考点。《高法解释》第33条规定:“人民法院审判案件过程中,应当充分保证被告人行使刑诉法第32条规定的辩护权利。但下列人员不得被委托担任辩护人:(一)被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人;(二)依法被剥夺、限制人身自由的人;(三)无行为能力或者限制行为能力的人;(四)人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员;(五)本院的人民陪审员;(六)与本案审理结果有利害关系的人;(七)外国人或者无国籍人。”“前款第(四)、(五)、(六)、(七)项规定的人员,如果是被告人的近亲属或者监护人,由被告人委托担任辩护人的,人民法院可以准许。”《刑诉法》第82条对“近亲属”的范围作出了明确的限定,指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。根据上述规定,郭某的爷爷是美籍华人为外国人,同时其也不是被告人近亲属的范围,所以他不能担任郭某的辩

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