1992年全国律师资格考试 试卷三

试卷三(实体法)
一.选择题(本题共6分)
非法人单位欲使其所订合同有效，必须（ ）

Ａ．能够独立承担民事责任 Ｂ．经登记领有营业执照
Ｃ．属某法人的分支机构，经该法人同意而以该法人的名义
Ｄ．经工商行政管理机关特批 Ｅ．享有著作权而订立作品使用许可合同
Ｆ．经登记领有个体工商户营业执照 Ｇ．经登记领有社会团体登记证
Ｈ．由其成员共同负担责任 Ｉ．双方均已履行合同而无争议 Ｊ．领有卫生许可证

二、阅读下列法条。凡法条所指期间不属民事诉讼时效期间者，请在附表相应栏目内以"√"标出。（注意：不应选而多选者减０．５分。本题共４分）
１．著作权法第５０条："当事人对行政处罚不服的，可以在收到行政处罚决定书三个月内向人民法院起诉。期满不起诉又不履行的，著作权行政管理部门可以申请人民法院执行。"
２．继承法第８条："继承权纠纷提起诉讼的期限为二年，自继承人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算"。
３．继承法第２５条第２款："受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠"。
４．仓储保管合同实施细则第２３条："索赔的一方收到对方的答复后，如有不同意见。应在接到答复的次日起六十日内提出"。
５．计算机软件管理条例第２７条："凡已办理登记的软件，在软件权利发生转让活动时，受让方应当在转让合同正式签订后三个月之内向软件登记管理机构备案，否则不能对抗第三者的侵权活动"。
６．涉外经济合同法第３９条："货物买卖合同争议提起诉讼或者仲裁的期限为四年，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵犯之日起计算"。
７．最高人民法院"民法通则意见（试行）"第７３条第２款："可变更或者可撤销的民事行为，自行为时起超过一年当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护"。
８．婚姻法第２７条："女方在怀孕期间和分娩后一年内，男方不得提出离婚"。
９．经济合同法第５０条："经济合同当事人向合同管理机关申请调解或仲裁，应从其知道或应当知道权利被侵害之日起一年内提出，超过期限的，一般不予受理"。
１０．商标法第２７条第１款："对已经注册的商标有争议的，可以自该商标经核准注册之日起一年内，向商标评审委员会申请裁定"。
１１．公路货物运输合同实施细则第２０条："承、托双方彼此之间要求赔偿的时效，从货物运抵到达地点的次日起算，不超过一百八十日"。
题号 1 2 3 4 5
判断
题号 6 7 8 9 10
判断

三、（本题１４分）
某公司财务部主任廉某性情粗暴，与同事关系紧张。一日因新职员李某的一点小错，即对李某当众训斥，李某深为不满。同事刘某、张某二人见有隙可乘，遂约李某下班后喝酒。席间，刘张二人故意挑起李对廉的不满，并说"应该想点办法收拾廉一下，设法让廉犯点事，让上面把他撤掉或搞臭，能关上他几天更好。"此时刘某因家中有事被人叫走。张某进而将他发廉某的签名习惯告诉李，并暗示如能伪造廉的签字，使一笔款项去处不明，引起追查，即可搬掉廉某。李某依计而行，伪造廉某签字，冒领６０００元现金，交给刘某，嘱其待廉事发后，悄悄还回。然后，李某以匿名信向有关部门"检举"廉某。廉被捕。后查明，刘某将李某给他的６０００元与张某均分后挥霍。 请选择并回答：
１．李某的行为所触犯罪名为（ ）（ ）（ ）（ ），为什么？
Ａ．妨害公文、证件、印章罪 Ｂ．报复陷害罪 Ｃ．诈骗罪
Ｄ．贪污罪 Ｅ．挪用公款罪 Ｆ．诬告陷害罪 Ｇ．盗窃罪
２．刘某的行为触犯了（ ）（ ）（ ）（ ），为什么？
Ａ．贪污罪 Ｂ．窝赃罪 Ｃ．销赃罪 Ｄ．传授犯罪方法罪 Ｅ．教唆罪
Ｆ．诬告陷害罪 Ｇ．报复陷害罪
３．张某的行为触犯了（ ）（ ）（ ）（ ），为什么？
Ａ．贪污罪 Ｂ．窝赃罪 Ｃ．销赃罪 Ｄ．传授犯罪方法罪 Ｅ．教唆罪
Ｆ．诬告陷害罪 Ｇ．报复陷害罪
４．请根据我国刑法理论，分析李、刘、张三人在本案过程中的相互关系。

四、（阅读下列文字，并在相应的括号内打"√"，同时说明理由。本题５分）
农民某甲去外地经商，将其青骡一头留给岳父某乙使用。甲在经商地事业得意，已无返乡务农之意。乙年事已高，青骡遂派不上用场，且需饲养照料，乙既无力负担，又以为养而无用，颇不经济。于是将骡牵至集市出卖，由某丙以公道价格得，钱骡两清。丙及围观者均以为乙系出卖自有之骡。
请选择正确的判断或结论并简要说明理由：
（ ）Ａ．乙卖骡应属无权代理。理由是：
（ ）Ｂ．乙卖骡不属无权代理。理由是：
（ ）Ｃ．乙卖骡属出卖他人之物。理由是：
（ ）Ｄ．乙卖骡不属出卖他人之物。理由是：
（ ）Ｅ．设甲不追认乙的行为，该行为无效。理由是：
（ ）Ｆ．设甲追认乙的行为，甲丙之间的买卖遂有效。理由是：
（ ）Ｇ．设甲追认乙的行为，甲丙之间的买卖也无从对甲生效。理由是：
（ ）Ｈ．甲不追认乙的行为，甲丙之间的买卖合同也生效。理由是：
（ ）Ｉ．乙的行为不属无因管理。理由是：
（ ）Ｊ．乙的行为属于无因管理。理由是：

五、（本题２０分）
１９９１年春节期间，曲作家兼剧作家赵某听老友钱某谈其赴某海岛采风收获，为钱采录的当地民间传说和民谣曲调所陶醉，顿生灵感，遂以该钱采录的民谣曲调为基础，又根据该采集的民间传说，写成了大型歌剧《长岛渔歌》（下文简称"岛剧"）在编剧过程中，赵某曾多次借用该钱采录的民谣录音磁带，后为方便，遂自行复制了一套。
赵某的女友、Ａ省艺术学院音乐系主任、著名歌唱家孙某教授，在岛剧编定过程中，给予赵某热情鼓励，并提了一些有益建议。岛剧写成后，赵某在剧本手稿封面写上"谨以此剧献给阿芳"（孙某的昵称），并邀孙某领衔主演。孙某不负重托，经反复排练，于１９９１年５月３１日进行最后彩排，听取有关专家意见，以便早日公演。Ａ省艺术学院电化教育馆对彩排的全过程做了录音录象。
钱某作为专家，应邀观看彩排。他看后即抗议该剧剽窃了他的创作成果。并为赵某擅自复制其采风民谣磁带的行为与赵发生争执。 采排后赵陪孙回家，遭遇车祸，二人同时罹难。 一年后，Ａ省文联举行"孙某教授周年祭"活动，Ａ省文化厅组织省内外艺术家联袂演出岛剧，由孙某的学生李某领衔主演。为更好地宣传党的政策，演出组织者对剧本和曲谱作了必要修改。演出前，全体演职员一致决定，不收取报酬，演出收入用来建立"孙某音乐教育基金"。首次公演大获成功。在省城连演数场后，又赴首都和邻省巡演。共获收入３０万元。基金会遂告成立。
Ａ省电视台从省文联获得专有性广播权，现场直播了岛剧首场演出实况。主演李某抗议Ａ省文联无权许可电视转播，并要求Ａ省电视台赔偿损失。
Ｓ、Ｈ、Ｔ三省电视台也作了岛剧的转播。经查，除Ｔ省电视台是由Ａ省艺术学院电化教育馆提供的孙某彩排演出实况录音录像资料外，Ｓ省Ｈ省电视台均系自行录制Ａ省电视台节目而转播的。
此外，Ａ省艺术学院电化教育馆在教学中，曾多次播放其电化教育馆录制的岛剧彩排的全部实况。
请回答下列问题（注：本题共１２组提问，共计２０分。但只答Ａ问而不答Ｂ问者该组提问不能得分）
１．Ａ赵某复制钱某采风录音带的行为是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为？Ｂ．如赵某的行为不构成侵权，请说明理由；如赵某的行为已构成侵权，请说明侵犯了何种具体的权利。

２．Ａ．赵某在岛剧创作中对钱某采风资料的利用是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为？Ｂ．如赵的行为不构成侵权，请说明理由；如赵某的行为已构成侵权，请说明侵犯了谁的哪些具体的权利。

３．Ａ．赵某"谨以此剧献给阿芳"的题辞是否表示将《长岛渔歌》的全部著作权转移给孙某？Ｂ．为什么（请说明理由）？

４．Ａ．Ａ省艺术学院电化教育馆录制孙某主演的岛剧彩排实况是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为？Ｂ．如不构成侵权，请说明理由；如已构成侵权，请说明侵犯了谁的哪些具体的权利？

５．Ａ．Ａ省艺术学院电化教育馆在教学中多次播放已故孙某主演的《长岛渔歌》彩排录象是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为？Ｂ．如不构成侵权，请说明理由；如已构成侵权，也请说明理由。

６．Ａ．Ａ省文化厅组织演出《长岛渔歌》是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为？Ｂ．如不构成侵权，请说明理由；如已构成侵权，请说明侵犯了谁的哪些具体的权利。

７．Ａ．李某等表演者演出《长岛渔歌》是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为？Ｂ．如不构成侵权，请说明理由；如已构成侵权，请说明侵犯了谁的哪些具体的权利。

８．Ａ．演出组织者对《长岛渔歌》的修改是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为？Ｂ．如不构成侵权，请说明理由；如已构成侵权，请说明侵犯了谁的哪些具体权利。

９．Ａ．Ａ省电视台现场直播《长岛渔歌》演出实况是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为？Ｂ．如不构成侵权，请说明理由；如已构成侵权，请说明侵犯了谁的哪些具体权利。

１０．Ａ．Ａ省文联许可Ａ省电视台专有性现场直播是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为？Ｂ．如不构成侵权，请说明侵犯了谁的哪些具体的权利。

１１．Ａ．Ｓ．Ｈ两省电视台对《长岛渔歌》的转播是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为？Ｂ．如不构成侵权，请说明理由；如已构成侵权，请说明侵犯了谁的哪些具体的权利。

１２．Ａ．Ｔ省电视台对《长岛渔歌》彩排实况的转播是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为？Ｂ．如不构成侵权，请说明理由；如已构成侵权，请说明侵犯了谁的哪些具体的权利。

六（本题５分）
１．某保卫干事平某（按规定配枪），家住城郊。精神病患者钟某走失，于凌晨一时许误入平宅，将睡在外屋平某的女儿惊醒。平女大叫"谁？来人哪！"平某闻讯持枪冲出，恰与欲进入里屋的钟某相撞，由于天黑情急，遂向自己脚下开了一枪，不料子弹被反弹后击中钟某。虽经平某一家急送医院抢救，终因伤势过重死亡。
问：平某是否构成犯罪，如构成犯罪，罪名应是什么？如不构成犯罪，试述理由。

２．设：平某惊醒后，持枪冲出，见一人影径直向自己闯来，遂抬手向来人躯干部位开枪，不料将紧随其后的女儿击毙。
问：平某的行为是否构成犯罪，如不构成，请说明理由；如构成犯罪，罪名应是什么？为什么？

七、（本题８分）
甲出售自有房屋一幢于乙，双方依书面合同给付价款、交割钥匙已讫。又特约，双方应于１０日之内办完房屋产权过户手续。自当日起算；否则，因迟延所导致的后果，概由责任方负担。
乙装修所购房屋，敷地板，装空调后于第五日搬入居住。 乙临时出差，估计四天之内定可返回，不至于耽误房屋过户。行前，乙电话请甲代投房屋火灾保险。甲说，按十日之约过户，不会有火险，我有绝对把握。又说，与其投保，不如今天就过户。待过户后你自己投保不迟。随即挂断电话。
至第十日，乙返程。正点应于８∶２４分抵达。因飞机晚点，迟至１６时乙才赶到甲处。二人同赴房管局申办过户手续，到机关下班时，未能办完。工作人员命二人翌日继续办理。
分手时，甲声明，１０日之约届满，如生不测，概由乙自负其责。是夜２时，该房遭受雷击而焚毁，乙罹难。乙父某丙要求甲退还房屋价款。
经查：１．甲原已对房投保了火险。但故意未告知乙。２．房屋被击，系自然灾害。
问：１．丙的要求有无理由？为什么？
２．保险公司应否就房屋雷击事故，对受益人负赔偿责任？若应赔偿，那未赔偿金应付给何人？为什么？
３．在该房保险问题上，甲的行为有无不当之处？若有不当，应否负责？为什么？
４．设甲获得保险人的赔偿金，应如何处理？为什么？

八、（本题４分）
某县中学教导主任陶某，为制止学生早恋影响学业，遂令校传达室将所有标明 "地址内详"字样的来信扣押，由其审查。当同事提醒其做法不妥时，陶某解释："我身为师长，自有对学生教导、监护之责，况本校学生皆为十五、六岁少年，尚未具有公民资格，倘有学生异议，我自有道理"。在陶某任职的三年期间，扣押、拆看学生信件２０７封。一次陶某发现校外寄给初三六班女生韩某的两封"情书"。遂在全校大会上对韩点名批评。说韩某"小小年纪，不思学业精进，沉溺于儿女私情，不是好货"。韩某蒙冤，诱发精神病，辍学返乡。
问"陶的行为是否构成犯罪？如不构成，理由是什么？如构成犯罪，其罪名应是什么？为什么？

九、（本题１４分）
包工头宋某经营数年收入颇丰，为达到出国观光目的，遂向有关人员送礼六千元。在国外，宋某赴赌场赌博，赢三万元。回国将一半赌金赠与本