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目要求。 4、公民被宣告失踪所产生的法律后果包括( )。 A.是宣告死亡的必经程序 B.其财产由特定人代管 C.婚姻关系中止 D.继承程序开始 参考答案:[A, B, C, D]答案解析:本题考查的知识点是诉讼时效中断的法定事由。《民法通则》第140条规定,诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。《民法通则意见》第174条又明确,权利人向人民调解委员会或者有关单位提出保护民事权利的请求,诉讼时效中断,向仲裁机构提起仲裁视为提起诉讼。据此,本题正确答案是全部备选项。向仲裁机构申请仲裁或者向行政机关请求处理,也包括权利人申请强制执行、申请支付令或申请破产,视为起诉,具有与起诉同等的效力,没有异议。但向人民调解委员会提出请求、向其他社会团体(全国妇联)等提出请求的,是否属于起诉的范畴,观点不一。司法解释并未明确规定。 5、下列各项中能引起诉讼时效中断的是( )。 A.向人民法院提起诉讼 B.向仲裁机构申请仲裁 C.向人民调解委员会提出请求 D.向债务人提出请求 参考答案:[C, D]答案解析:本题考查的知识点是实践性行为。一种行为定为实践性行为或是诺成性行为,除了该行为自身决定之外,还取决于法律倾向。备选答案所给选项实际上都是指某项合同。根据《合同法》第212条规定,租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益,承租人支付租金的合同。第251条规定,承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。这表明AB两项属于诺成性行为。《担保法》第90条规定,定金应当以书面形式约定,当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。这表明C项定金担保属于实践性行为。关于D项借贷,相对复杂。《民法通则》第90条规定“合法的借贷关系受法律保护”。在《民法通则意见》第121.122.125条使用的都是“公民之间的借贷”的表述。什么是借贷,理论认识也不一,法律规定混乱。主体方面,借贷关系是仅指公民之间,是否包括银行等商业借贷;标的方面,借贷关系是专指金钱借贷,还是包括实物借贷?是使用借贷(借用,标的为非消耗物)还是消费借贷(标的为可消耗物)?在《合同法》中干脆就没有借贷的概念,规定了借款合同,包括自然人之间的借款。同时规定自然人之间的借款自交付之日生效,这表明为实践性行为。如果按照法律规定的体系进行解释,借贷应当指自然人之间的金钱和可消耗物的利用,这也是理论界的通说,故应当认定借贷是实践性行为。正确答案是CD。该题的迷惑性主要在于D项借贷的认识上。理论认识尚未统一,且解释也够乱。考生只可遵循传统的主流认识灵活判断。 6、下列民事法律行为中,属于实践性的行为有( )。 A.租赁 B.加工承揽 C.定金担保 D.借贷 参考答案:[A, C, D]答案解析:本题考查的知识点是附条件民事法律行为所附条件的条件。民事法律行为之所以附条件,目的是为了把握订约机会。由于将来什么情况,订立合同时尚难预料,如果等到事实发生再订立合同将可能丧失订约机会。故以将来发生的事实,发生与否在订立合同时处于或然状态同时必须符合法律要求的事实。故此,ACD三项符合题意。而B项将来能够发生的事实是属于确定必然到来的事实,与条件的或然性相冲突,故不选。不要把“尚未发生的事实”和“将来能够发生的事实”混淆,前者也是将来发生的不确定事实,后者是确定到来的事实。 7、附条件民事法律行为所附条件应当是( )。 A.尚未发生的事实 B.将来能够发生的事实 C.在订立合同时不知道将来能否发生的事实 D.符合法律要求的事实 参考答案:[A, B, C, D]答案解析:本题考查的知识点是物权的民法保护方法。民法保护方式是指当民事权利受到侵害后,采用什么方式使权利人的权利得以回复或者获得救济。物权作为支配权,实现对物的支配已足。物权受到不同形式的侵害,法律所采取的保护方法也不同。当非法占有他人所有之物,原物尚在的,应当返还原物;当妨害物权人行使物权的,应当适用排除妨害;当给他人所有之物带来危险的,应当适用消除危险;当毁损他人之物,经过修复可以恢复到物原来的状态的,应当适用恢复原状。综上述,本题备选答案都符合题意。民法保护方式实际上也是民事责任方式,不同权利受到侵害时所适用的责任方式也不同。物权的民法保护方法可分为物权方法和债权方法。物权方法通过行使物上请求权实现对物权的保护,债权方法则通过行使债权请求权实现对物权的保护。提出不同请求权,适用的法律根据和前后次序不同。如自行车被他人碰坏,通过修理完全可以恢复到原来的使用状态,而权利人一定要求赔偿损失,显然不合法。物权方法以恢复对物的支配为目的,债权方法是旨在填补受害人所遭受的损失。赔偿损失是典型的债权方法。但恢复原状到底属于物权方法还是债权方法,有争议。本书认为既可以作为物权方法,也可以作为债权方法,还可以是人身权方法。该问题的考试基本以选择方式出现,届时灵活掌握。 8、下列各项中,( )属于物权的民法保护方法。 A.返还原物 B.排除妨害 C.消除危险 D.恢复原状 参考答案:[A, B]答案解析:本题考查的知识点是法定之债的范围。理论上依债的发生根据分为法定之债(非合同之债)和意定之债(合同之债)。法定之债是以法律规定的事实构成为根据产生的债。即只要符合法定的构成要件,当事人不能约定。无因管理之债和侵权行为之债都不是通过当事人的约定而形成的债,故为法定之债。单方允诺,又称单务约束,是表意人向相对人作出的为自己设定某种义务的意思表示,如悬赏广告、设定幸运奖等。单方允诺属于依靠当事人的意思确定的债,可以作为意定之债,也有的认为属于单独的一种类型。据此,本题的正确选项应当是AB。该题的陷阱在单方允诺之债的理解。理论上对单方允诺的争议限于属于合同之债还是单独一种类型,不管是哪种,都不属于法定之债的范畴。 9、下列诸债中,( )属于法定之债。 A.无因管理之债 B.侵权行为之债 C.单方允诺之债 D.合同之债 参考答案:[B, C, D]答案解析:本题考查的知识点是法定抵消的条件。法定抵消不同于约定抵消,必须严格符合法定条件方可进行抵消并发生消灭债务的法律后果。《合同法》第99条第1款规定,当事人互负到期债务,该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵消。但依照法律规定或者合同性质不得抵消的除外。由此看出,法定抵消不要求债务数额必须相同,只要求种类、品质相同、债务到期、债权合法。故所选答案中排除了A项。法定抵消是单方法律行为,一经通知对方,相等部分的债务归于消灭。约定抵消是双方协议抵消,是双方法律行为。在法定抵消中,不能抵消的债权包括附停止条件债权(条件成就前)、超过诉讼时效的债权、享有同时履行抗辩权的债权、不作为债权等。 10、根据《合同法》的规定,合同债务的法定抵销,双方债务应该( )。 A
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